Новости
Оценка для Правительственной комиссии
Указами Президента РФ [см. п. Нормативно-правовая база] установлен особый порядок совершения сделок с пакетами акций, долями участия в российских компаниях, объектами недвижимости, владельцами которых являются(лись) лица, связанные с «недружественными» странами. Проведение соответствующих сделок требует разрешения Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (далее – Правительственная комиссия), которое принимается в т.ч. с учетом анализа отчета об оценке соответствующего объекта. В большинстве случаев отчет направляется в Правительственную комиссию вместе с положительным заключением саморегулируемой организации оценщиков по результатам его экспертизы.
Участие Ассоциации
Ассоциация совместно с Партнерами осуществляет:
1) организацию, методическое и юридическое сопровождение процесса оценки для целей предоставления в Правительственную комиссию;
2) экспертизу указанных отчетов;
3) обобщение опыта подготовки указанных отчетов об оценке;
4) разработку методического обеспечения для оценки стоимости в указанных целях.
Порядок получения разрешения на совершение сделки в Правительственной комиссии
Для получения разрешения на совершение сделки в ПравКомиссии необходимо пройти процедуру предварительного согласования и подать соответствующее заявление.
Заявление должно быть оформлено в соответствии с установленной ПравКомиссией формой, а также должны быть предоставлены необходимые приложения, указанные в Постановлении № 295. ПравКомиссия имеет полномочия рассмотреть возможность выдачи разрешения для неопределенного круга лиц.
Документы
Информация о рекомендуемых документах для подачи в Правительственную комиссию для получения разрешения о совершении сделки и иная существенная информация о работе Правительственной Комиссии указана, в том числе, в Выписке из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 22.12.2022 № 118/1.
Виды сделок
Виды сделок, которые подлежат «одобрению», указаны в Таблице 1, в том числе:
- операции по предоставлению кредитов и займов;
- сделки, в результате которых возникает право собственности на пакеты акций, доли участия в российских компаниях, ценные бумаги и недвижимость.
При том, что отчет об оценке не является обязательным документом, одним из основных рисков по отказу Правительственной комиссией в согласовании сделки является стоимость объекта.
ПравКомиссия не выдает разрешений на следующие сделки:
- сделки с акциями акционерных обществ, включенных в список стратегических предприятий, определенных банков и других предприятий, согласно Указу Президента Российской Федерации от 5 августа 2022 года № 520.
- сделки, на которые установлен запрет в соответствии с Указом № 520, могут быть совершены только на основании специального решения Президента Российской Федерации, согласно Указу Президента Российской Федерации от 5 августа 2022 года № 520 и Письму Министерства финансов России от 13 октября 2022 года № 05-06-14РМ.
Методическая основа
Методический совет Ассоциации ведет работу по сбору и анализу проблемных вопросов, возникающих в процессе согласования:
- подготовлены Методические разъяснения по оценке бизнеса для предоставления в Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ;
- разрабатываются Методические разъяснения по оценке объектов недвижимого имущества для предоставления в Правительственную комиссию по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в РФ (в ближайшее время документ будет опубликован).
Нормативно-правовая база:
Перечень оценщиков (оценочных организаций), рекомендованных для проведения оценки рыночной стоимости активов (источник – Минфин России).
Перечень саморегулируемых организаций оценщиков, рекомендованных для проведения экспертного заключения (источник – Минфин России).
Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 22.12.2022 № 118/1
Выписка из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 02.03.2023 № 143/4
Практика
На сегодняшний день Правительственная комиссия уже приняла несколько решений о разрешении совершения сделок для неопределенного круга лиц. Например, решение от 17.03.2022 г. № 12 относится к возможности совершения сделок с недвижимостью физическими лицами, которые считаются «недружественными».
ПравКомиссия установила ряд условий для отчуждения акций и долей в российских хозяйственных обществах «недружественными лицами» (см. протоколы заседания ПравКомиссии от 07.07.2023 г. № 171/5, от 02.03.2023 г. № 143/4).
Некоторые из этих условий включают:
- обязательность проведения независимой оценки рыночной стоимости активов в утвержденной Минфином (согласно Постановлению Правительства РФ от 22.01.2024 № 40 «О внесении изменений в Постановление Правительства Российской Федерации от 6 марта 2022 г. № 295» — подкомиссией) оценочной компании.
- продажа активов с дисконтом не менее 50% от рыночной стоимости, указанной в отчете об оценке активов, но и не дешевле 10%.
- установление ключевых показателей эффективности для новых собственников.
- обязательство направить денежные средства в федеральный бюджет в размере не менее 15% от суммы сделки.
При этом большинство иностранных инвесторов планируют вернуться на российский рынок, ввиду чего иностранные бенефициары используют опцион как гарантию защиты своих прав.
Однако, Согласно Выписке из решения подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 7 июля 2023 года № 171/5, подкомиссия рекомендует наличие трех условий в сделке, предусматривающий опцион:
- обратный выкуп актива возможен только по рыночной стоимости на дату реализации такого опциона;
- наличие экономической выгоды для являющегося резидентом владельца актива;
- ограничение срока действия разрешения (как правило, не более двух лет со дня осуществления (исполнения) первоначальной сделки (операции) – для сделки (операции), предусматривающей возможность обратного выкупа актива.
Таким образом, опцион не является механизмом защиты интересов иностранных бенефициаров.
Выплата дивидендов
Выплата акционерным обществом (АО) дивидендов акционерам, являющимся «недружественными лицами», и выплата обществом с ограниченной ответственностью (ООО) распределенной прибыли участникам, также являющимся «недружественными лицами», регулируется специальным порядком.
Согласно указу Президента РФ от 4 мая 2022 года № 254, установлен временный порядок исполнения обязательств по выплате прибыли резидентами (обществами с ограниченной ответственностью, хозяйственными товариществами, производственными кооперативами), если они связаны с иностранными лицами и совершают недружественные действия в отношении России.
В случае принятия решения о распределении прибыли резидентов ее выплата иностранным кредиторам осуществляется в соответствии с пунктами 2–9 Указа Президента Российской Федерации от 5 марта 2022 г. № 95 «О временном порядке исполнения обязательств перед некоторыми иностранными кредиторами».
Дополнительно, Согласно Выписке из протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации от 9 августа 2023 года № 182/5 Подкомиссией Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации разрешены выплаты дивидендов без получения разрешения, при условии осуществления после 01.04.2023 иностранными кредиторами в российскую экономику инвестиций, включая расширение объема производства в Российской Федерации, развитие новых технологий, и в размере, не превышающем объем таких инвестиций.
M&A
В настоящее время прослеживается тенденция к ужесточению условий получения разрешений по сделкам M&A с иностранным участием:
1. Запрет на покупку долей дороже 50%.
2. Запрет на продажу долей/акций по минимальной цене, если она составляет менее 10 % от ее реальной стоимости.
3. Правительственная комиссия рекомендует наличие трех условий в сделке, предусматривающий опцион:
- обратный выкуп актива возможен только по рыночной стоимости на дату реализации такого опциона;
- наличие экономической выгоды для являющегося резидентом владельца актива;
- ограничение срока действия разрешения (как правило, не более двух лет со дня осуществления (исполнения) первоначальной сделки (операции) – для сделки (операции), предусматривающей возможность обратного выкупа актива.
4. Проводить оценку бизнеса для предоставления в Правительственную комиссию могут только организации, рекомендованные Министерством Финансов Российской Федерации. Список рекомендованных компаний размещен на сайте МинФин.
5. Сама оценка должна пройти экспертизу в СРО, утвержденной списком Минфина..
6. Обязательным требованием стала необходимость получать разрешение Правительственной комиссии на сделку с долями или акциями иностранных юридических лиц, которые владеют (в любой части) российскими компаниями.
7. Любые сделки с нарушением мер воздействия на недружественные действия иностранных государств могут быть оспорены в суде прокуратурой РФ.
8. Прокуратура имеет право вступить в судебное дело на любой стадии процесса – в случае, если обращение в суд было инициировано для совершения сделки в обход Правительственной комиссии.
9. Увеличилось количество государственных органов, включенных в состав Правительственной комиссии.
Ответы на вопросы
В процессе согласования сделок с долями в Правительственной комиссии возникает много нюансов, которые следует рассматривать в контексте конкретной сделки. Но есть и общие правила. Ниже перечислены наиболее важные из них.
Что указывать в форме заявления о выдаче разрешения?
Важно указать срок, на который требуется разрешение (как правило, он привязан к сделке), а также источник средств - собственные или кредитные. В последнем случае достаточно предоставить справку о рассмотрении кредита, а в идеале - решение кредитного комитета.
Как правило, специально под сделку создается юридическое лицо, которое выступает покупателем – и во избежание вопросов комиссии относительно его благонадёжности необходимо доказать, что это юрлицо в состоянии реализовать сделку (например, входит в группу компаний холдинга).
Процедура требует от каждой из сторон обосновать целесообразность своего участия в сделке (как покупки - со стороны российской компании, так и продажи - со стороны компании иностранной). Удачным решением этой задачи может стать, например, такая формулировка: «Объект не используется в профильной деятельности Компании. Решение о продаже принято с целью минимизации издержек, связанных с содержанием объекта».
Как оформить покупку бизнеса, состоящего из нескольких компаний?
При одновременной покупке нескольких компаний заполняется одна форма заявки, однако необходимо подготовить комплект документов под каждое юрлицо – а в справке обосновать их связь и цель покупки.
Через какое министерство/ведомство лучше подавать заявку?
В состав Правительственной комиссии по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации включены ФАС, ФСБ, Минобороны, Минтранс, Минприроды, Минпромторг, Минздрав, Минэнерго, Минэкономразвития, Минфин, Минюст, Минкомсвязи, Росфинмониторинг, ФСТЭК и «Росатом».
С заявкой следует обращаться в то министерство или ведомство, которое регулирует деятельность компании. Например, к компетенции Минпромторга относится большинство видов коммерческой деятельности. По нашей практике, эффективнее всего подавать заявку одновременно в Минпромторг и Минфин РФ – особенно в тех случаях, когда продавец ведет переговоры с несколькими покупателями: так государство узнает о конкурентных заявках заранее, а не на самом рассмотрении.
Как корректно указать конечного бенефициара
Порой сложно определить конечного бенефициара - например, если российской компанией владеет иностранное лицо, разместившее акции на Лондонской бирже. В этом случае можно предоставить справку в свободной форме – но обязательно в оригинале и за подписью CEO иностранной компании.
Второе Гражданство покупателя
Разрешение Правительственной комиссии на сделку с долями не потребуется, когда вы заключаете ее с российским гражданином - даже если у него есть вид на жительство или гражданство недружественного государства: он все равно остается гражданином РФ и, следовательно, не подпадает под ограничения.
Однако это правило не работает в случае сделок стоимостью свыше 7 млрд руб. – к согласованию сделок такого масштаба подключается ФАС РФ. Практика показывает, что эта служба не одобряет сделки, в которых покупателем выступает человек со вторым «недружественным» гражданством.
Какие условия по покупке/продаже лучше включить в договор
В комплект документов на согласование сделки включается и проект договора. Предполагается, что после согласования договор может быть изменен в ряде не ключевых моментов – поэтому в протоколе комиссии, как правило, указываются только цена сделки, ОГРН и количество долей продаваемой компании.
Для получения разрешения Правительственной комиссии на сделку с долями настоятельно рекомендуем в качестве применимого права указывать правовые нормы РФ. Кроме того, обязательно прописывайте в договоре условие о приобретении долей без права обратного выкупа/опциона.
Особую сложность при покупке долей, принадлежащих иностранным компаниям, составляют расчеты – например, из-за того, что в силу политической ситуации иностранные банки не принимают денежные средства из России. Поэтому зарубежная сторона сделки, как правило, требует прописать в договоре обязанность нотариусов отправлять документы на регистрацию в 46 налоговую инспекцию только после получения определенного уведомления.
Уведомление – это письменный документ, подтверждающий зачисление денег на корреспондентский счет банка продавца. Советуем заранее согласовать с нотариусом текст уведомления и договора, а для обеспечения безопасности сделки использовать счета-эскроу - в рублевой валюте с последующей конвертацией в евро по внутреннему курсу банка-эмитента счета-эскроу на дату его открытия.
Оптимальная цена сделки
Практика показывает: получению согласия Правительственной комиссии на сделку с долями значительно содействует цена сделки, которая не превышает 45% от оценочной стоимости покупаемого бизнеса.
Сроки рассмотрения заявления
Официальные сроки рассмотрения заявлений нигде не прописаны, но, по нашей практике, в реальности этот процесс займет до двух месяцев. Хотя у нас был случай, когда мы получили ответ – разумеется, положительный – всего за один месяц.
Как выглядит согласие на сделку?
Вы можете быть уверены, что получили согласие Правительственной комиссии на сделку с долями, когда до вас дойдут два ключевых документа.
Основной документ – это выписка из Протокола заседания подкомиссии Правительственной комиссии по контролю за осуществлением инвестиций в Российской Федерации. В тексте должна присутствовать четкая формулировка по существу сделки, например: «Разрешить ООО «Ромашка» осуществление сделки по покупке 100% долей ООО «Лютик» за 8 000 000 000 руб.».
В дополнение к выписке вам должно прийти сопроводительное письмо из того министерства, через которое вы обращались за разрешением – например, из Минпромторга.
Раздел подготовлен при участии МКА «Николаев и партнёры»